הכרעת דין בתיק ח"א 323/06

כתב האישום וגדר הכפירה

1.      כתב האישום מייחס לנאשם עבירה של סירוב להיבדק לשם גילוי שימוש בסמים מסוכנים, לפי סעיפים 127א ו- 250א לחוק השיפוט הצבאי, תשט"ו-1955 (להלן: חש"ץ). כנטען בכתב האישום, ביום ה- 22/5/06 בבסיס מצ"ח דן, סירב הנאשם למסור דגימת שתן לשם גילוי שימוש בסם מסוכן, וזאת לאחר שנצטווה לעשות כן על ידי קצין שיפוט בכיר (קש"ב) במשטרה הצבאית, סרן דביר שמעון.

2.      הנאשם לא חלק על עובדות כתב האישום וכפירתו מבוססת אך ורק על הטענה, כי סרן דביר שמעון אינו עומד בדרישות הקבועות בחוק לשמש כקצין שיפוט בכיר בחיל המשטרה הצבאית לעניין הוצאת צו למסירת דגימת שתן.

3.      צו למסירת דגימות שהוצא נגד הנאשם ביום 22/5/06 (להלן: צו הקש"ב) הוגש וסומן ת/1. כן הוגשה אמרת הנאשם וסומנה ת/2. אין למעשה מחלוקת על כך, כי צו הקש"ב הוצא בעקבות נסיבות תפיסתו של הנאשם על ידי שוטרי משטרת ישראל. הנאשם נצפה על ידי השוטרים כשהוא מחביא דבר מה ברכב. בחיפוש שנערך ברכב נתפס חומר החשוד כסם מסוכן מסוג קנאביס ("חשיש") במשקל של 18.4 גרם ברוטו. חברו של הנאשם, אשר נכח אף הוא במקום הודה שהסם שייך לו. משנדרש הנאשם למסור דגימת שתן סירב לעשות כן. הנאשם הסביר את סירובו בכך, שאחיו מעשן סמים באורח קבוע והוא חושש, כי הדגימה תהא חיובית בשל שימוש פאסיבי. כן ציין שאינו סומך על המערכת הצבאית בבדיקת דגימת השתן. 

4.      תדפיסו האישי של סרן שמעון הוגש וסומן ת/3 ולפיו, אין מחלוקת, כי בעת הוצאת הצו האמור היה סרן שמעון קצין במינוי רס"ן, המשרת בחיל המשטרה הצבאית.

טענות הצדדים

5.      לטענת ההגנה, אין ללמוד מהוראת הפיקוד העליון (הפ"ע) 5.0301, שעניינה: "סמכויות קציני שיפוט וסייגים לסמכויות שיפוט" על דרך ההיקש, כי כוונת הרמטכ"ל הייתה לתת לסרנים במינוי רס"ן סמכות כללית של קצין שיפוט בכיר, המשתרעת גם לעניין הוצאת צווי קש"ב למסירת דגימות שתן. לפיכך, בהעדר הסמכה מפורשת מהרמטכ"ל, סרן שמעון אינו מוסמך לשמש כקש"ב לעניין סעיף 250א לחש"ץ. עוד נטען, כי הלכת גנון (ע/45/96 פדאור (לא פורסם) 96 (3) 339) אינה תקיפה עוד, שעה שצומצמו סמכויות השיפוט והענישה של קציני השיפוט, ובכלל זה קצינים בדרגת סרן (לפי חוזר מפ"ע 32/2004 - צמצום סמכויות קציני שיפוט בדין משמעתי בהטלת עונשי מחבוש (ס/1) וחוזר מפ"ע 44/2005 (ס/2)). יתרה מזאת, נטען, כי מאחר שאנו עוסקים בשני תחומי משפט שונים, דהיינו, הגדרת קצין שיפוט בכיר בתחום הדין המשמעתי אל מול הגדרת קצין שיפוט בכיר בתחום המשפט הפלילי, הרי שהגדרה בתחום הראשון אינה יכולה לחול בדרך פרשנית אף בתחום האחר.

6.      לדידה של התביעה הצבאית, צמצום סמכויות הענישה בדין המשמעתי לא היה בהן כדי להשליך על הקביעה המפורשת ב הלכת גנון, לפיה הגדרת קש"ב מכוח הפ"ע 5.0301,  לא סוייגה רק לעניין הדין המשמעתי והיא שרירה וקיימת אף לעניין סעיף 250א לחש"ץ. משכך, היה מוסמך סרן שמעון להוציא צו שיחייב את הנאשם למסור דגימת שתן.

התשתית הנורמטיבית

7.      סעיף 127א לחש"ץ, שעניינו עבירת סירוב להיבדק לשם גילוי שימוש בסמים מסוכנים, קובע כדלקמן:

"חייל שנצטווה להיבדק לפי סעיף 250א וסירב להיבדק, דינו - מאסר שנתיים."

8.      הסמכות להוצאת צו קש"ב, הדן בבדיקות לשם גילוי החזקה או שימוש בסמים מסוכנים, קבועה בסעיף 250א לחש"ץ, ולפיו:

"(א) סבר קצין שיפוט בכיר המשרת בחיל המשטרה הצבאית כי בדיקות לפי סעיף זה דרושות כדי לגלות החזקה או שימוש על ידי חייל בסם מסוכן כמשמעותו בפקודת הסמים המסוכנים [נוסח חדש], התשל"ג-1973, רשאי הוא לצוות על כל חייל - בין בנקיבת שמו ובין בדרך אחרת - להיבדק בדיקות אלה.

(ב) ...."

9.      סעיף 1 לחש"ץ מגדיר, בין היתר, מי רשאי לשמש כ"קצין שיפוט בכיר":

"קצין שיפוט" - קצין שיפוט זוטר וקצין שיפוט בכיר;

"קצין שיפוט זוטר" - מפקד יחידה שדרגתו אינה למטה מדרגת סרן, ואינו קצין שיפוט בכיר, או קצין אחר שהרמטכ"ל העניק לו סמכות של קצין שיפוט זוטר;

"קצין שיפוט בכיר" - מפקד יחידה שדרגתו אינה למטה מדרגת סגן-אלוף, או קצין אחר שהרמטכ"ל העניק לו סמכות של קצין שיפוט בכיר;"

(ההדגשה הוספה - ביה"ד)